近日来，《人民的名义》作为一部现象级的反腐电视剧受到网民的热烈讨论。在轰轰烈烈的反腐浪潮之外，大风服装厂的员工股权事件反而更吸引我的注意。

作为一名公司法律师，我不免质疑：203名员工利用安置费再度创业成立“新大风公司”，是否合规？今天，我们不妨就借着电视剧的由头，探讨一下公司股权设置以及股权激励的合规性问题。

剧情回顾：“203名股东”出资627万

在电视剧中，大风服装厂是国有企业改制的民企，商人蔡成功持有51%股权，改制的老职工持有49%的股权，人数达到数百人。在大风厂与山水集团的股权争议中，持股的员工成了受害者，为此，他们暴力抗拒拆迁，最后发生“一一六”事件。面对民愤和GDP难题，达康书记做出惊人决定：政府垫资4600万元支付员工“安置费”，并聘请律师为老员工追回股权提供帮助。

如此一来，剧情反转，矛盾对立的双方，开始互相理解，一片和谐。于是，编剧准备了一个有意思的桥段：拿到了“安置费”的员工，不再纠结于“现钞”多少，而是主动发起了二度创业，打算成立一个“新大风公司”，自立自强。在老检察长陈岩石和工会主席郑西坡的鼓动下，数百名员工兴致勃勃地怀揣着万把块的“股本金”踏上了这趟共同创业、共同富裕的列车，股东的人数也从一开始的21人陡增至203人，出资从100万元增加到了627万元。电视上一边是点钞机，一边是红红的股权证书，着实热闹。

法律规定：非上市公司股东人数不能超过200人

有限责任公司：有限责任公司由五十个以下股东出资设立。（《公司法》第二十四条）

股份有限公司：设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人。（《公司法》第七十八条）

有限合伙企业： 有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立。（《合伙企业法》第六十一条）

私募基金：非公开募集基金应当向合格投资者募集，合格投资者累计不得超过二百人。（《中国证券投资基金法》第八十七条）

公众公司与公开募集才能突破200人限制

公募基金：公开募集基金，包括向不特定对象募集资金、向特定对象募集资金累计超过二百人。（《中华人民共和国证券投资基金法》第五十条）

上市公司：未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。 有下列情形之一的，为公开发行：

1. 向不特定对象发行证券的；

2. 向特定对象发行证券累计超过二百人的；

3. 法律、行政法规规定的其他发行行为。

非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。

（《中华人民共和国证券法》第十条）

新大风厂的股东筹资行为有“非法集资”嫌疑

非法集资：符合以下的条件即构成非法吸收公众存款：

（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；

（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；

（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；

（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

非法吸收或者变相吸收公众存款的刑事追诉标准：

（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的；

（二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150以上的。

综上，新大风厂未公开上市，通过推介会的形式向200人以上募集资金，已经构成公开发行企业股权，无论是人数、金额、还是募集的方式、回报的形式，都初步符合发“非法集资”的构成要件。

“郑西坡们”创业为何屡屡打“公开募集”的擦边球

筹资

创业初期，需要筹集资金。如果门槛降低、人数增多，无疑有利于吸引资金。说服一个股东出资100万元是有难度的，如果只需要出资1万元就能成为股东，那就容易的多。

筹力

更多的股东，意味着更多的资源。创业者往往希望通过股权来汇聚资源，就像电视剧里的郑西坡和陈岩石，对于涌入办公室的人群兴奋不已，当股东数量达到203人时，他们都觉得这本身就是成功。

利益共同体

通过股权激励，形成全员持股，既可以降低创业初期的薪酬压力，也可以形成利益共同体。这是很多创始人的“如意算盘”

给“郑西坡们”创业股权设置的合规建议

“员工持股会”已成历史

在电视剧中，大风厂的老员工们之所以能获得企业股份，得益于上世纪末的国营企业改制，从而催生出企业内部的“职工持股会”这一主体，在1998年施行的《公司登记管理若干问题的规定》第17条中规定：“‘职工持股会’或者其他类似的组织已经办理社团法人登记的，可以作为公司股东。”

2000年初，民政部办公厅出台了《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》， 证监会也就“员工持股会及工会能否作为上市公司的股东”这一问题做出了复函，均表示：“职工持股会属于单位内部团体，不再由民政部门登记管理。职工持股会不再具有法人资格，也不能成为公司的股东”。因此，也就“不再具备成为上市公司股东及发起人的主体资格”。

至此，“员工持股会”已经成为了历史，即便十数年前的股权激励举措到如今仍能成为老员工们维权的凭据，但当他们面对二度创业、面对新大风厂的设立时，就如同我们千千万万的初创企业一样，必须要重新考虑：在当今的法律语境下，选择采用何种股权激励模式，才是最合理、合适、合法的。

创业初期属于“私人公司”，募资应当关注“人合”

显然，公众公司（公开上市企业）在融资层面上，相较于私人公司而言，享有范围更广、规模更大、限制更小的优势，可以公开向不特定人群募集资金、人数不受200人限制。但必须注意到，法律对于公众公司也赋予了更高的要求，尤其是需要公众公司在募集设立、行政审批、公司治理、股权架构、财务的信息披露等方面，承担更为严苛的责任和义务，这不仅是出于保护中小投资者的利益考虑，也是为了宏观把控经济、金融系统的风险。

因此，初创公司在设立和融资过程中，应当明确自己的定位，从而牢牢恪守住法律的底线，切忌不能“以私人公司之名，行公众公司之实”，即，不能一边贪图享受公众公司的融资红利，一边却逃避公众公司所应当遵从的游戏规则和监管义务。创业初期，融资的基础是“人合”，只有充分的合伙人信任与共同目标的树立，才是筹集资金的前提。

通过合规的“持股平台”，集中决策权

上百人的股东会显然在实操层面不具有可行性，决策分散容易降低创业决策的灵活性和效率。所以可以通过合规的“持股平台”，让被激励的员工享受公司成长的收益权，而把表决权仍然集中在核心管理团队手中，这是比较科学的公司治理模式。

持股平台有多种模式：设立有限合伙企业的模式，创始人担任GP、激励员工作为LP；通过“虚股”的方式将收益权授予员工；借助资管计划、私募基金、信托计划等模式。此外，除了让员工们享有激励股票的收益权之外，也应当从薪酬角度上进行全面设计，设定绩效工资、业绩提成等，通过短期利益与长期利益相结合，形成公司内部的共同利益。

《人民的名义》之所以受到这般热捧，是因为它真实再现了生活中的客观现实，对于“企业设立”、“融资”、“股权激励”，无一不是企业发展过程中的必经之路。所以，故事终归是故事，现实的操作应当遵循法律，只有把“合规”置于欲望之上，才能确保企业健康地成长。

作者系上海星瀚律师事务所主任

题图来源：视觉中国  图片编辑：邵竞